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彭冰:魔鬼隐藏在细节中 · 证券法大修中的小条款

文章來源:本文刊于《中国法律評論》2019年第4期立法栏目“聚焦《证券法》修改”(第155—162页),原文9000余字,爲閱讀方便,腳注從略,如需引用,請點此購刊,參閱原文。

 

分析《證券法(三審稿)》第64條和第66條可以發現:這兩條的修改都是沒有必要的。修改的動機只是監管者出于執法的方便,但沒有考慮到對整體市場和投資者的影響:前者可能損害證券市場的信息生態,造成寒蟬效應,減少信息生産;後者則限制了交易自由,而便利監測的目標本來可以通過更低成本的手段來實現。

 

每次法律修改都是利益和权益的大调整,各方主体都会在立法过程中争夺自己的利益。为权利而斗争,本来就是法律实现的主要途径,立法也因此成为一个各方利益平衡的过程。此次全国人大公布《证券法(三审稿)》征求意见,其目的也正是为了让公众发表意见,参与立法。本文因此呼吁大家更多關注修法中的具体细节,而不仅仅是注册制之类的热点话题。

 

目次
一、引言:關注《证券法》大修中的小条款
二、編造與傳播虛假信息——《證券法(三審稿)》第64條
三、非法利用他人賬戶——《證券法(三審稿)》第66條

四、結論

 

引言:關注《证券法》大修中的小条款

粗略統計,《證券法(三審稿)》新增了41個條款,刪除了32個條款,修改了132條:現行《證券法》總計240條,《證券法(三審稿)》總計239條一這算得上是大幅度修訂了。在討論中,諸如注冊制、投資者保護、並購限制等內容都爲公衆所矚目,也是討論的熱點問題。

 

同时,在《证券法(三审稿)》中,有些证券法条文的修改只是做了一些小小的文字调整,看起来好像无伤大雅,也因此几乎无人關注。

 

這些條款中,有些確實可能只是文字性的調整,是爲了使法律條款的表述更爲明確清晰,並不會帶來任何問題。例如,三審稿第14條第1款,將原文“公司公開發行新股,應當符合下列條件”的表述,修改爲“公司首次公開發行新股,應當符合下列條件”,第2款將原文中“上市公司非公開發行新股”,修改爲“上市公司發行新股”(見表1)。

 

在第一款增加了“首次”的限制詞,在第2款則取消了“非公開”的限定,看起來好像變化很大。但實際上,只是區分了證券的首次公開發行(俗稱IPO)和再次發行,授權證監會可以對這兩類發行規定不同的條件。這是現實中早就已經存在的實踐,在理論上也並沒有爭議,只是在條文上表述得更爲清楚一些而已。

 

表1《證券法(三審稿)》與現行《證券法》條文對照之一